L'exercice du pouvoir dans une entreprise pluripersonnelle

L’article 1832 du Code civil dispose que « la société est instituée par deux ou plusieurs personnes qui conviennent par un contrat d’affecter à une entreprise commune des biens ou leur industrie en vue de partager les bénéfices ou de profiter de l’économie qui pourrait en résulter. Elle peut être instituée, dans les cas prévus par la loi, par l’acte de volonté d’une seule personne. Les associés s’engagent à contribuer aux pertes ».
Telle était la conception de la société au 19^e siècle.

De nos jours, la société demeure, avant tout, un contrat dès sa formation du fait de la liberté d’adhésion, du choix du type de société à opter, etc. Il est soumis aux règles de validité communes à tous les contrats (article 1108 du Code civil : consentement, capacité, un objet et une cause). Il prend la forme de statuts rédigés et signés par tous les associés. Cependant, elle devient de plus en plus une institution strictement réglementée.

Exemples :
- le nouvel article 1832 du Code civil emploie le mot « institué ». La personnalité morale est donnée par les formalités d’immatriculation au RCS et non par la volonté des associés.

- le juge intervient de plus en plus, notamment, pour la nomination d’un administrateur judiciaire en cas de crise.

     • Les apports

Il existe trois types d’apports pouvant être mis à disposition de la société pour l’exploitation commune :
• en numéraire, c’est-à-dire en argent (souscription et libération),
• en nature, ce sont les biens corporels ou incorporels, mobiliers ou immobiliers. Exemple : véhicule, fonds de commerce, immeubles, brevet, etc.
• en industrie, il s’agit de l’engagement d’un associé d’accomplir une prestation dans un domaine précis. Attention, ce type d’apport n’est possible que dans les sociétés civiles, les SNC (sociétés en nom collectifs), SARL (sociétés à responsabilité limitée) de famille.

Le capital social est constitué des apports en numéraire et en nature, il se distingue de l’actif de la société (biens composant le patrimoine a un moment donné). Il est intangible (directive du 13 décembre 1976) et constitue le gage des créanciers. 

     • La participation aux résultats de l’exploitation

Elle consiste en le partage des bénéfices et la participation aux pertes. Cependant, l’article 1844 du Code civil prohibe les clauses « léonines » consistant à attribuer à un associé le profit ou l’ensemble des pertes ou à exclure totalement un associé du profit ou des pertes.

Le critère du « partage des bénéfices » permettait de différencier sociétés et association. 
      
Exemple : But lucratif et partage des bénéfices = sociétés ; but non lucratif et pas de partage des bénéfices = association. Cependant, la distinction est de moins en moins nette aujourd’hui. Ainsi une association ayant 2 ans d’ancienneté et immatriculée peut émettre des obligations.

     • L’affectio societatis

C’est l’élément intentionnel de vouloir collaborer à l’objet social. Cette volonté de collaboration n’est pas présente pour les sociétés créées de fait.

Le contrat de société ne confère pas la personnalité morale à celle-ci. Il faut procéder à son immatriculation au registre du commerce et des sociétés (RCS) par l’intermédiaire d’un centre de formalités des entreprises (CFE).

Une fois sa personnalité nouvellement acquise, celle-ci ne sera connu des tiers que par le biais de la publication d’un avis au Bulletin officiel des annonces civiles et commerciales (BODACC).

La personnalité morale confère à la société :
- une dénomination sociale (obligatoire depuis la loi du 11 juillet 1985),
- un siège social,
- une nationalité,
- un patrimoine : le capital social,
- une vie juridique.

Dans ce type de sociétés, les associés s’unissent en considération de la personne. L’intuitus personae est déterminant. Ils s’engagent personnellement et solidairement, et ne peuvent céder leurs parts sociales sans autorisation des uns et des autres.

Exemples : la société en commandite et la société en nom collectif (SNC) : dans ces sociétés, il y a toujours un associé ayant au moins la qualité de commerçant.

Une fois associés, ils s’engagent personnellement des dettes qu’ils pourraient avoir. On dit que leur responsabilité est illimitée, comme pour les entrepreneurs individuels.

Les associés ne sont responsables qu’à hauteur de leur apport respectif. Tel est le cas pour les sociétés anonymes (SA), les sociétés par actions simplifiées (SAS), les sociétés en commandite en actions (SCA), etc. L’intuitus personnae est complètement indifférent, les associés ne se connaissent pas.

Dans les SA et en commandite par actions, les associés ne sont pas des commerçants et ne sont limités que par leur apport. Le droit des associés se caractérise par des actions négociables.

Cependant, il existe des sociétés à caractère hybride comme la SARL où les associés supportent les pertes qu’à hauteur de leurs apports et où les parts sociales sont cessibles et non négociables.